东莞刑事律师，定性诈骗还是盗窃呢
时间:2019-12-13
之前办了一个非常有意思的案子，简直可以作为奇葩法律辩论赛的题目。
某男和某女是约炮关系，在女的房间里约完之后，男的看到女的手机是比自己更潮流的最新款iphone。（由于我不是果粉，所以具体是什么型号我现在记不得了![[笑cry]](https://img.t.sinajs.cn/t4/appstyle/expression/ext/normal/4a/2018new_xiaoku_thumb.png "[笑cry]")
）于是见利忘义，把一夜夫妻百日恩的古训抛之脑后，拔X无情，就想把这部最新款的手机占为己有！
怎么办呢？于是该男就跟女的说，你这手机好新款哦，我也想买一个，但是不知道性能怎么样，能不能借我用一下？
女的一看男的这么帅，当然是答应了，于是二人就互换手机卡。换完之后两人下去吃麻辣烫补充能量。吃完就一起散步。
散步过程中，该男就借口上厕所尿遁，结果女的左等右等，一直等不到人，电话也关机了，好难过，我以为你看上我这个人，原来你看上的是我的手机！愤而报警。
这种案件对警察来说一点难度都没有，很快男的就被抓了。经鉴定，女的手机价值人民币5000元。
刑法知识 问题来了，这个案件应该是定性诈骗还是盗窃呢？
二者区别可大了，盗窃的立案标准是3000元，诈骗广州的立案标准是6000元，也就是说如果是盗窃，他就是犯罪，如果是诈骗，他就无罪。
刑法学这个案件的焦点就是男的在和女的交换手机使用后，手机是在谁的控制下？女的有无交付的意思？
如果认为当时女的还占有那部手机，男的通过尿遁手法，把手机从女的占有状态，变成自己的占有，这是用和平的手段非法转移占有，是盗窃。
如果认定当时女的已经把手机交付给了男的，男的已经占有了手机，那么男的用换手机这种欺骗的手段把手机骗到手，那就是诈骗。
我后来处理的观点是定诈骗，我认为女的是有把手机借给男的使用一段时间的想法，不然也不会换手机卡，而且男的提出上厕所女的是明知的，她也允许手机离开她的视野之外，也可佐证其有交付占有的意思。
但是对盗窃的争论也始终没停止，比如当时批捕的同志就反对，认为是盗窃。
